Як тлумачити строк на укладення договору «до 60 днів» та «до 10 днів» у публічних закупівлях

У практиці публічних закупівель не є рідкістю ситуації, коли замовнику необхідно збільшити строк для укладення договору. Зокрема, в Особливостях передбачено, що:

"Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 15 днів з дати прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладення договору може бути продовжений до 60 днів. "

Аналогічна норма міститься у Порядку формування та використання електронного каталогу, де зазначено:

"Замовник укладає договір з переможцем відбору не пізніше ніж через п’ять календарних днів з дня визначення електронною системою закупівель постачальника переможцем відбору. У разі обґрунтованої потреби строк для укладення договору може бути продовжений до 10 календарних днів."

Виникає цілком логічне запитання: чи означає така конструкція, що договір має бути укладений не пізніше 59-го дня (тобто 60-й вже вважається простроченням), чи все ж таки 60-й день включно є допустимим для укладення договору? Відповідь на це питання розглянемо в матеріалі від Медіаресурсу професійних закупівель.

Хоча ані в Законі України «Про публічні закупівлі», ані у вищенаведених постановах не роз’яснено, як саме тлумачити формулювання «до ___ днів», у правозастосовній практиці воно традиційно розуміється як включно. Це підтверджується загальними підходами до тлумачення строків у процесуальному законодавстві, а також позиціями судів.

Аргументи на користь тлумачення «включно»:

1. Загальна практика нормопроєктування:

У законодавстві України часто трапляються формулювання «до ... днів» або «не пізніше ... днів», і ці строки традиційно тлумачаться включно до останнього дня.

2. Граматичне тлумачення:

«До 60 днів» без уточнення «виключно» за звичайним значенням охоплює повний період, тобто день 1-й по день 60-й включно.

3. Логіка правозастосування:

Якби законодавець мав на увазі обмеження «59 днів», він міг би сформулювати: «не пізніше ніж протягом 59 днів» або «до спливу 59 днів».

4. Позиція ДАСУ:

Ми знаємо, що скільки б аргументів ми вам не навели на користь тлумачення строків як «включно», найвагомішим для вас усе ж буде саме практика ДАСУ. І вона у нас є. Щоправда, предметом аналізу були договори, укладені за Законом України «Про публічні закупівлі». Однак це жодним чином не змінює суті — норми майже ідентичні.

Приклад № 1

Моніторинг UA-M-2022-06-10-000006 в закупівлі UA-2021-12-30-011311-c

За результатами моніторингу аудитор звертається до замовника з наступним запитанням:
Відповідно до частини шостої статті 33 Закону, Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладання договору може бути продовжений до 60 днів.
Замовником в електронній системі закупівель Prozorro 18.02.2022 оприлюднено повідомлення про намір укласти договір з переможцем процедури закупівлі з ТОВ «Е».
Проте, сам договір укладено 19 квітня 2022 року, тобто, на 60 день після оприлюднення повідомлення про намір укласти договір.
Просимо надати підтвердження про продовження строку для укладання договору з переможцем процедури закупівлі.

Замовник пояснює, що рішення про продовження строку укладення договору було прийнято у зв’язку з введенням в дію Указу Президента України про запровадження воєнного стану.

Результат моніторингу: порушень не виявлено.

Як бачимо, у цьому прикладі ДАСУ цікавило лише питання наявності обґрунтування продовження строку укладення договору, а не те, що сам договір було укладено саме на 60-й день.

Приклад № 2

Моніторинг UA-M-2022-06-06-000038 в закупівлі UA-2022-02-02-003172-a

Цей приклад є ще більш показовим, ніж попередній, адже саме у ньому ДАСУ самостійно обчислила строк та зазначила, коли саме закінчується час на укладення договору у разі продовження такого строку.

За результатами моніторингу процедури закупівлі встановлено, що Замовником за результатами відкритих торгів за вищезазначеним предметом закупівлі визнано переможцем процедури закупівлі ТОВ «ЕКСПРЕС ЛІФТ», про що 25.02.2022 оприлюднено в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю та 01.05.2022 укладено з ним Договір.
Відповідно до частини шостої статті 33 Закону Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладання договору може бути продовжений до 60 днів.
Кінцевий строк укладання договору про закупівлю 26.04.2022.
Отже, на порушення вимог частини шостої статті 33 Закону Замовником укладено з переможцем торгів ТОВ «ЕКСПРЕС ЛІФТ» Договір у строк, що перевищує 60 днів, тобто на 65 день.

Таким чином, ДАСУ прямо зазначає, що у випадку оприлюднення повідомлення про намір укласти договір 25 лютого 2022 року, останнім днем для укладення договору у межах 60-денного строку є 26 квітня. Це підтверджує, що формулювання «до 60 днів» тлумачиться як включно — 60-й день є граничним.

Приклад № 3

Моніторинг UA-M-2025-01-20-000027 в закупівлі UA-2024-11-19-004624-a

Відповідно до абзацу 4 пункту 49 Особливостей передбачено, що замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 15 днів з дати прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладення договору може бути продовжений до 60 днів. У разі подання скарги до органу оскарження після оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю перебіг строку для укладення договору про закупівлю зупиняється.
Проте, на порушення вимог абзацу 4 пункту 49 Особливостей Замовником не укладено договір з переможцем торгів ФОП в 60 денний термін з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю (30.11.2024).

У цьому прикладі ДАСУ прямо вказує: договір мав бути укладений у 60-денний строк, а не протягом 59 днів. Це ще раз підтверджує, що останнім днем для укладення договору може бути саме 60-й день, якщо строк було продовжено.

Додатково звертаємо вашу увагу, що у разі обґрунтованої необхідності продовження строку укладення договору, загальний строк на укладення договору не може перевищувати 60 календарних днів. 
Тобто 15 (базових) + 45 (продовжених) = 60. Таким чином, строк на укладення договору не повинен перевищувати 60 календарних днів загалом.

Висновок

Враховуючи наявну практику ДАСУ можемо зробити висновок, що формулювання "до ___ днів" у законодавстві про публічні закупівлі слід тлумачити як включно, тобто замовник має право укласти договір в останній день встановленого строку (наприклад, на 60-й або 10-й день). Це відповідає загальній практиці тлумачення строків у законодавстві та принципу правової визначеності.

Однак рекомендуємо не зловживати граничними строками без потреби, а у разі продовження — документально обґрунтовувати відповідну необхідність для уникнення потенційних претензій з боку контролюючих органів або учасників процедури.