Чи можна в одній додатковій угоді застосовувати декілька підстав пункту 19 Особливостей: практичні підходи для замовників

Одним із найбільш поширених практичних питань під час виконання договорів про закупівлю залишається порядок внесення змін до істотних умов договору відповідно до пункту 19 Особливостей. Нерідко у замовників виникає сумнів щодо того, чи допускається одночасне застосування декількох підстав для внесення змін у межах однієї додаткової угоди. Тож у цьому матеріалі від Медіаресурсу професійних закупівель розглянемо це питання детальніше.

На практиці можна зустріти різні підходи. Частина замовників оформлює кожну підставу окремою додатковою угодою, вважаючи, що поєднання декількох підстав в одному документі є ризиковим. Інші ж, навпаки, застосовують одночасно декілька підпунктів пункту 19 Особливостей в межах однієї додаткової угоди. Проте другий підхід також відповідає законодавству, оскільки жодна норма Особливостей не містить заборони на одночасне застосування декількох підстав для внесення змін до істотних умов договору про закупівлю.

Пункт 19 Особливостей визначає перелік випадків, коли допускається зміна істотних умов договору про закупівлю після його підписання. При цьому законодавець встановлює саме перелік допустимих підстав для внесення змін, але не визначає обмежень щодо кількості таких підстав у межах однієї додаткової угоди.

Фактично додаткова угода є лише формою документального оформлення змін до договору. Якщо одночасно виникло декілька правових підстав для коригування різних умов договору, сторони мають право оформити такі зміни одним документом за умови, що кожна із змін окремо відповідає вимогам відповідного підпункту пункту 19 Особливостей та належним чином обґрунтована.

Наприклад, цілком допустимою є ситуація, коли замовник одночасно:

• продовжує строк дії договору відповідно до підпункту 4 пункту 19 Особливостей;
• погоджує зменшення ціни договору відповідно до підпункту 5 пункту 19 Особливостей.

У такому випадку в межах однієї додаткової угоди сторони можуть одночасно змінити декілька істотних умов договору, посилаючись на різні підстави, передбачені пунктом 19 Особливостей. Головне — чітко визначити у тексті додаткової угоди, яка саме зміна здійснюється.

Найбільш показовою така практика є саме у договорах на постачання електричної енергії. Саме у цій категорії закупівель замовники регулярно стикаються із необхідністю одночасного застосування декількох підстав для внесення змін. 

Нагадаємо, що підпункт 7 пункту 19 Особливостей дозволяє змінювати ціну договору про закупівлю у зв’язку зі зміною:

• індексу споживчих цін;
• курсу іноземної валюти;
• біржових котирувань;
• показників Platts, ARGUS;
• регульованих цін і тарифів;
• середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед».

Саме остання підстава активно застосовується у договорах на закупівлю електричної енергії. У разі зміни середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед» постачальники ініціюють зміну ціни за 1 кВт·год електричної енергії. 

Водночас підпункт 7 пункту 19 Особливостей не містить обмеження щодо можливості збільшення загальної суми договору. Тобто сама норма допускає ситуацію, коли внаслідок зміни ціни за одиницю товару може зрости і загальна сума договору про закупівлю.

Однак, значна кількість замовників є бюджетними установами та здійснює закупівлі за рахунок бюджетних коштів. У таких випадках фактична можливість збільшення загальної суми договору часто відсутня через обмежений обсяг бюджетних асигнувань або відсутність додаткового фінансування. 

Саме тому замовники вимушені одночасно:

• збільшувати ціну за одиницю електричної енергії відповідно до підпункту 7 пункту 19 Особливостей;
• зменшувати загальний обсяг закупівлі відповідно до підпункту 1 пункту 19 Особливостей.

І це є абсолютно логічним та правомірним підходом.

Важливо розуміти, що сам по собі підпункт 7 пункту 19 Особливостей не надає права змінювати кількість товару. Він регулює виключно питання зміни ціни у зв’язку з визначеними економічними показниками. Якщо ж замовнику необхідно одночасно коригувати і обсяг закупівлі, для цього має застосовуватись окрема правова підстава — підпункт 1 пункту 19 Особливостей, який прямо дозволяє зменшення обсягів закупівлі.

Саме тому, у практиці закупівель електричної енергії найчастіше можна побачити додаткові угоди, в яких:

• на підставі підпункту 7 пункту 19 Особливостей збільшується ціна за 1 кВт·год;
• на підставі підпункту 1 пункту 19 Особливостей пропорційно зменшується обсяг споживання електричної енергії.

Такий механізм дозволяє замовнику:

• привести договір у відповідність до актуальної ринкової ціни електроенергії;
• не допустити перевищення бюджетних призначень;
• забезпечити можливість подальшого виконання договору.

При цьому ключовим моментом залишається належне документальне оформлення таких змін. Замовнику важливо не просто формально посилатися на декілька підстав пункту 19 Особливостей, а чітко розмежувати, які саме умови договору змінюються відповідно до кожної окремої підстави. Окрему увагу також слід приділяти документальному підтвердженню підстав для внесення змін. 

Отже, законодавство у сфері публічних закупівель не містить заборони на одночасне застосування декількох підстав пункту 19 Особливостей в межах однієї додаткової угоди. Якщо кожна зміна окремо відповідає вимогам відповідного підпункту та належним чином документально підтверджена, сторони мають право оформити такі зміни одним документом.

Особливо актуальним такий підхід є для договорів на закупівлю електричної енергії, де одночасне застосування підпунктів 1 та 7 пункту 19 Особливостей фактично стало стандартною практикою виконання договорів в умовах зміни ринкових цін та обмеженого бюджетного фінансування.